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简答题 1998年4月，H省复德船务有限责任公司（以下简称“船务公司”）与J省利华饮料有限责任公司（以下简称“利华公司”），在J省N市共同发起设立尚古矿泉有限责任公司。作为尚古矿泉有限责任公司（以下简称“矿泉公司”）的发起人，船务公司与利华公司签订了一份发起人协议。双方约定： （1）利华公司投入价值350万元人民币的厂房等必需设备，船务公司投入流动资金250万人民币； （2）公司设立股东会、董事会，董事会为公司决策和业务执行机构； （3）出资各方按投资比例分享利润、分担风险； （4）公司筹备具体事宜及办理注册登记由利华公司方面负责。 同年6月11日及7月19日，船务公司方面依协议约定分两次将250万元投资款汇入利华公司账户。此后，双方制定了公司章程，确定了董事会人选，并且举行了两次董事会会议，制定了生产经营计划。然而，上述设立程序完成后，矿泉公司迟迟没有办理公司注册登记和开展业务活动。 在此过程中，船务公司曾向利华公司多次催问，仍然无果。1999年10月，由于矿泉公司一直未注册和开展活动，且船务公司根据其经营情况的需要，要求利华公司归还其投资款。为此，双方发生争执。船务公司遂以利华公司为被告向人民法院提起诉讼。船务公司称，由于利华公司负责办理登记事宜而一直没有办理，致使矿泉公司不能成立，因此所定协议无效，利华公司应退还其投资款250万元人民币。利华公司辩称：双方签订协议缴纳出资，制定章程，成立了董事会，至今已逾一年半时间，即使未办理登记手续，致使形式方面有欠缺，事实上公司已经成立：而且双方所定协议是合法有效的，协议中并未规定利华公司办理注册登记的期限，所以该协议至今仍未有效；船务公司要求全部退还投资款，属于违约行为。因此，主张双方应继续履行合同。由利华公司方面尽快办妥注册手续。 如果矿泉公司没有设立成功，船务公司要求退款是否构成违约？为什么？
  • 船务公司要求退款并不构成违约。因为公司法规定，股东以货币出资的，应当将货币足额存入准备设立的有限责任公司的在银行开设的临时帐户。由于船务公司将货币直接汇入另一发起人利华公司的帐户内，性质上就仍属于船务公司所有。且利华公司长时间不按协议约定办理登记，经船务公司多次催问仍不办理，构成了迟延履行的违约行为，船务公司的投资因而不能发生任何效益，而且自身经营情况又发生变换而急需资金。在此情况下，船务公司有权解除合同，并要求返还其投资款。

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