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简答题实际施工人向发包人、转包人、违法分包人共同主张权利时，是否必须以存在转包或违法分包关系为前提？如果是的话，那么具有资质的劳务作业的承包人是否也可以依据司法解释第26条第二款的规定向违法分包人、转包人和发包人共同主张权利？
  • 实际施工人向发包人、转包人、违法分包人共同主张权利时，当然要以存在转包或违法分包关系为前提，不存在转包、违法分包就不存在转包人和违法分包人。司法解释第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”即司法解释第二十六已经规定的很明确，只有实际施工人才有权以违法分包人、转包人和发包人为共同被告，而具有资质的劳务作业的承包人并不属于司法解释所界定的实际施工人，所以具有资质的劳务作业的承包人无权向违法分包人、转包人和发包人共同主张权利。具有资质的劳务作业的承包人只能向劳务作业发包人主张权利。

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